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試論虛假出資的基本特征及監管對策

發布時間:2010-1-16 8:17:07

虛假出資的基本特征

  公司作為市場經濟關系中獨立的主體,是進行經濟活動的主要經濟組織。公司作為獨立的民事主體,其履約與承擔責任的物質基礎就是由股東出資而形成的公司資產。因此,公司資本是公司開展經營活動的財產基礎,亦是對公司債權人的重要擔保。《公司法》規定,股東繳納所認出資是公司設立的前提條件,且這種出資要符合嚴格的程序條件,即只有所繳出資經法定機構驗資并出具驗資證明后,才可向公司登記機關申請設立登記。

  虛假出資是指公司發起人或者股東不履行出資義務或者違反出資規定,未交付貨幣、實物或者未轉移財產權等,欺騙債權人和社會公眾,騙取公司登記的行為。

  虛假出資行為的產生有一定規律和特點。比如,該行為多產生于公司設立時股東繳納注冊資本環節,或者產生于公司申請增資時股東認繳、認購資本或股份等環節。虛假出資行為的性質屬于欺詐,其本質特征是未支付相應對價而取得公司股份。

  虛假出資行為的危害起碼有五個方面,即破壞市場交易安全,破壞市場信用機制及公平競爭,侵害公司其他股東的合法權益,侵害公司債權人的合法權益,容易滋生犯罪并影響社會穩定。

  構成虛假出資的要件

  第一,虛假出資的主體——公司股東(發起人)。

  虛假出資的主體是有限責任公司的股東或設立股份有限公司的發起人。該主體包括依法經公司登記機關登記,記載于公司成立或者變更文件的主體,也包括未經登記記載的不是虛假出資的主體。股東(發起人)可以是個人,也可以是單位。如果是單位,只要符合股東(發起人)的條件即可。在公司設立時,出資義務是股東(發起人)之間的一種合同義務;在公司成立后,出資義務是股東對公司應承擔的法定義務。顯然,虛假出資的主體只能是公司股東或發起人。

  第二,虛假出資的主觀因素——具有虛假出資的故意。

  虛假出資是一種欺詐性的違法行為。在認定公司股東或發起人是否虛假出資時,看其是否具有不出資而獲得股權的故意,是一個關鍵條件。雖然虛假出資往往需要金融、評估、驗資等機構的“協助”,但究其根源,虛假出資的關鍵是投資人有主觀故意。

  第三,虛假出資的客體——侵犯了公司出資制度。

  《公司法》第二十八條對股東出資作了明確要求,即“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額”。由此可見,股東繳納出資必須滿足兩個條件。

  條件之一是按期繳納,這是對出資的時間要求。我國實行的是分期繳納的公司出資制度,股東的出資時間是公司章程必須記載的事項,股東必須按照公司章程中規定的時限予以出資。因此,即使股東繳納了出資額,但若超出公司章程中規定的出資時限(即逾期出資),則仍應視為未完成出資義務。

  條件之二是足額繳納,這是對出資的質量要求。為了維護公司資本的確定原則,股東認繳的出資額也是公司章程中必須記載的事項,股東必須出資,而且必須足額出資,否則要承擔相應的責任。在實踐中,未足額出資包括三種情形,即未出資、未完全出資、非貨幣財產的出資不符合公司章程的要求。

  第四,虛假出資的客觀因素——采取虛假手段騙取公司登記。

  采取虛假手段騙取公司登記是指股東違背出資要求,以各種欺騙手段騙取公司登記機關對其違反出資義務的財產予以登記注冊。其表現形式主要有八種:

  一是出資人偽造金融機構資信函,偽造會計師事務所公章、注冊會計師印章,偽造驗資報告,從而達到虛假出資的目的。

  二是以無實際現金或高于實際現金數額的虛假銀行進賬單、對賬單騙取驗資報告,從而騙取公司登記。

  三是與會計師事務所、審計師事務所惡意串通,虛假出資。

  四是股東設立公司時,為了應付驗資,將款項短期轉入公司賬戶,然后又立即轉出,公司未實際使用該款項進行經營。

  五是對出資人用于出資的須經產權登記的實物資產,不按照規定辦理產權過戶登記手續。

  六是利用不屬于出資人本人的實物資產進行投資,辦理驗資、工商登記等相關手續,所出資的實物并不實際用于公司經營活動。

  七是采用估價不當的手段虛假出資。用工業產權、非專利技術、土地使用權等方式出資時,授意估價機構高估價格,以達到虛假出資的目的。

  八是以企業已入賬的資產委托資產評估機構重新評定估價,以評估價值或其評估增加價值部分重復入賬,增加注冊資本。

  加強公司出資監管的對策

  應加大對驗資機構的監管力度。比如,加強與財政等部門以及銀行、注冊會計師協會等機構的溝通與協作,通過建立公司注冊資本驗資核查電子系統,將商業銀行、會計師事務所的有關信息與公司登記機關的數據庫相連,形成資源共享、攜手共管的局面,從而及時掌握資金的來源和流向,形成注冊資本協調驗證機制。如果驗資機構曾被查處,那么對于其提供的驗資報告,應當在一定期限內進行實質性審查,嚴格把關。

  應督促登記管理人員努力學習金融類專業知識和物權類專業知識,不斷提高綜合素質。在虛假出資中,如果是以現金出資,大多涉及銀行業務往來;如果是以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權出資,大多涉及產權登記。同時,建筑、典當、拍賣、國際貿易、物流等行業往往是虛假出資違法行為發生較多的領域。顯然,登記管理人員只有具備豐富的專業知識,才能提高發現和查處虛假出資行為的能力。

  應加強日常監管,嚴厲打擊虛假出資行為。比如,認真查看企業原始檔案,對照企業賬目、房屋產權證、土地使用證、車輛行駛證,檢查企業是否存在虛假出資行為。在年檢中,努力由過去以確認企業繼續經營的資格為主轉變到對企業登記事項進行檢查。同時,注意了解企業的日常經營情況,觀察其有無異常的資金流動現象。公司的會計資料,特別是資產負債表、長期投資賬冊、驗資報告及其工作資料底稿很重要,能夠對股東的出資情況起到直接證明作用。出資不實,財務賬冊上必然無記載或記載不全乃至前后矛盾。可以通過檢查其銀行日記賬、會計總賬,重點對一些應收應付科目進行檢查,分析其資金組成和流向。一旦發現異常情況,可同時對墊資企業和驗資機構進行旁證調查,做到證據充分。

  應加強與公安機關和法院的協作配合,形成治理虛假出資的監管合力。懲治虛假出資犯罪是公安機關的重要職責,審理股東虛假出資案件是人民法院的重要職責。工商機關應積極努力,建立與法院的信息共享機制,建立與公安機關的案件移送機制。同時,應定期舉行聯席會議,共同研究虛假出資行為的新動向、新特點,及時拿出監管對策。

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