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公司能否為內部股東提供擔保

發布時間:2010-5-17 8:30:02

 根據<公司法>規定,單個自然人或者法人只要一次繳足十萬元資本金,就可以注冊成立一人有限責任公司。一人有限責任公司的問世,大大降低了有限公司的注冊門檻,令許多有創業夢想的人眼前一亮。然而,由于一人公司的股東一般只有一個,缺乏股東之間的相互制衡,極容易出現公司人格與股東人格混同的現象,進而影響債權人的權益。
  一人有限責任公司能否為其股東提供擔保,其擔保的效力如何,由于公司法規定不夠明確,導致理論及司法實務界存在不同認識。在銀行業務經營當中,為維護銀行資產安全,有時會要求追加一人有限責任公司為股東提供保證擔保,為此,我們對一人有限責任公司為股東提供擔保的效力進行探討。

  何謂一人有限責任公司
  
  所謂一人有限責任公司(以下簡稱“一人公司”),是指一個股東(自然人或法人)投資,并由該股東持有公司全部出資或所有股份的有限責任公司。
  與一般的有限公司不同,它有其自身的法律特征,具體表現為:第一,股東的唯一性,在公司的成立或存續期間,公司股東僅為一人(自然人或法人);二是責任的有限性,與依照《個人獨資企業法》設立的個人獨資企業中投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任不同,一人有限責任公司的股東以其出資為限對公司債務承擔有限責任,公司以其全部資產為限對公司債務獨立承擔責任;三是公司形式為有限責任公司,依照我國《公司法》,目前一人公司形式僅為有限責任公司,不允許設立股份有限公司。

  公司為股東擔保合法性分析
  
  由于一人有限責任公司所具有的獨特法律特征,且《公司法》及其他規定未對一人有限責任公司是否能為股東提供擔保做出明確規定,因此,理論及司法實踐中對一人有限責任公司是否能為唯一股東提供擔保,其擔保是否具有法律效力一直存在爭議。
  主張一人有限責任公司為股東提供擔保有效的觀點認為:
  首先,一人有限責任公司為股東提供擔保不適用《公司法》第16條規定。《公司法》第16條規定,公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,按照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的,不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議。依據該條規定,在公司為無投資關系和無實際控制關系的其他法人、經濟組織和個人提供一般擔保時,應依據章程的授權由公司經營決策機構董事會或者公司所有者決策機構股東會行使;在公司為投資關系的股東或者有實際控制力的其他主體提供特殊擔保時,其決策權只能由公司所有者決策機構股東會行使。對于不設董事會或者股東會的一人公司而言,《公司法》第16條關于擔保能力的規定無適用的必要,因為不設董事會或者股東會的一人公司在公司所有權和經營權上未分離,均由公司所有者即唯一的股東行使,而公司為他人擔保的決策權屬于公司的所有者的權利。因此,該規定應僅適用由多個股東投資構成的公司。
  其次,一人有限責任公司為股東提供擔保與《公司法》第16條的立法本意和目的不相抵觸。該條規定的特殊擔保下股東回避表決旨在防止大股東(利害關系股東)濫用股東權利,保護公司和小股東(無利害關系股東)免遭公司作保的風險,確保公司更加客觀、公正地決定是否為其股東進行擔保,而并非禁止或限制該類特殊擔保。實踐中,一人公司不存在大股東和小股東之分,也不存在利害關系股東和無利害關系股東之分,唯一的股東同意提供擔保,不僅體現股東意志,也體現公司意志,在沒有其他利害關系股東存在的情形下,也就談不上損害其他股東的利益。因此,一人公司的股東可以自行作出由一人有限責任公司為自己債務提供擔保的決定。至于是否損害公司債權人利益,則屬于民法中撤銷權的范疇,不屬于《公司法》調整范圍。如果股東借公司擔保損害資本維持原則,甚至抽逃出資,則可以援引公司法關于股東抽逃出資或者股東濫用公司法人地位等法律規定,追究股東的法律責任。
  第三,一人有限責任公司為其股東提供擔保符合“法無禁止即自由”的理念。既然《公司法》總則第16條作為一般規范而言對一人公司無適用的必要,而且《公司法》分則的特殊規范中亦未對一人公司為其股東提供擔保作相應規定,根據私法中“法無禁止即自由”的理念,以及從適應市場主體的融資需求、尊重交易效率和減少交易成本出發,在章程沒有禁止性規定的前提下,應當允許一人有限責任公司為其股東提供擔保。
  因此,從合法性角度分析,由一人公司為股東提供擔保的效力應可以確定。

  擔保設定應審慎對待
  
  從司法實踐看,有的法院認定一人有限責任公司為股東提供擔保有效,《人民法院報》就曾刊登過此類案例。但由于法律規定不明,且理論上存在爭議,司法實踐中法官由于認識的不同而可能導致不同的判決結果。因此,在現有規定尚未完善的情況下,銀行采用“一人公司為股東提供擔保”這種方式設定擔保仍需審慎。為提高貸款或其他融資的安全性,如采取該擔保方式,應注意以下幾方面。
  應注意審查一人公司章程,要求公司將股東所做的提供擔保的決定提交給銀行。銀行作為一般擔保的債權人有義務向公司索取公司章程規定的董事會或股東會關于同意擔保的決議;作為特殊擔保的債權人有義務向公司索取公司股東會關于同意擔保的決議。否則,一旦公司越權提供擔保,銀行因未盡到必要的注意義務而存在過失,即無法獲得《合同法》第49條規定的表見代理制度的保護,擔保合同歸于無效。因此,銀行作為債權人而言,要審查一人公司的章程中有無對外擔保的禁止性規定,如果有,則不得以一人公司為股東提供擔保。一人公司因僅有一個股東,自然無法成立股東會并形成股東會決議。只要公司章程不禁止,股東個人同意后公司對外擔保的能力就具備了。因此,應要求該公司提供股東做出擔保的書面決定。
  股東應以書面形式將做出擔保的決定置備于公司。雖然一人公司股東只有一人,無設立股東會的必要,但不管是股東會也好,還是股東也好,僅僅是形式上的不同而已,都應該依照公司法的規定,將股東或股東會作出的決議以書面形式記錄。因此,在一人公司中股東行使職權作出擔保的決定時,應采取書面形式并由股東簽名置備于公司。這樣做是為了更全面、更完整地記載一人公司的運營狀況。
  按合同管理規定完善合同簽訂手續。如要求公司法定代表人在擔保合同上簽字并加蓋公司的公章,面簽并要求提供法定代表人證明書,如屬委托他人簽字,還需提供委托事項明確的授權委托書等。

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