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工商行政機關對后置許可經營項目有審查義務和監管責任嗎

發布時間:2010-1-15 21:32:38

 實踐中,在工商行政管理機關對后置許可經營項目是否有登記審查義務和監管責任這個問題上,存在不同看法。

  筆者認為,工商行政管理機關對后置許可經營項目在登記時沒有審查義務,也沒有監管責任。按照誰發證、誰監管、誰負責的原則,經營后置許可項目的企業應由后置許可審批機關監管。如果企業沒有取得后置許可,被后置許可審批機關處罰后,法律、法規規定由工商行政管理機關作進一步處理的,工商行政管理機關才能按法律、法規規定進行處罰。

  一、工商行政管理機關對企業后置許可經營項目在登記時沒有審查義務

  《企業經營范圍登記管理規定》第四條規定,經營范圍分為許可經營項目和一般經營項目。許可經營項目是指企業在申請登記前依據法律、行政法規和國務院決定應當報經有關部門批準的經營項目。一般經營項目是指不需批準,企業可以自主申請的經營項目。

  對于許可經營項目,登記機關必須要求企業提交相關批準文件和證件。對于一般經營項目,企業可直接向登記機關申請登記。

  然而,在實踐中,一般經營項目還分為兩類:

  1.法律、行政法規規定企業辦理工商登記,領取營業執照,獲得有關資質后,才能經營的項目,如建筑施工。

  《建筑法》第十三條規定,從事建筑活動的建筑施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理單位,按照其擁有的注冊資本、專業技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業績等資質條件,劃分為不同的資質等級,經資質審查合格,取得相應等級的資質證書后,才能在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。

  也就是說,建筑施工等企業辦理工商登記取得企業法人資格,到建設行政主管部門辦理相應等級的資質證書后,才能從事建筑施工活動。

  2.企業辦理工商登記后,無須取得其他部門批準即可開展經營活動的項目,如經銷日用百貨、日用五金工具等。

  對于一般經營活動中須通過后置許可審批才能從事經營的項目,工商行政管理機關在受理企業登記申請時,只需按照《行政許可法》第三十四條及《企業登記程序規定》的規定,審查企業的登記申請材料是否齊全、是否符合法定形式。

  二、工商行政管理機關在企業年檢中對企業后置許可經營項目沒有法定審查義務

  《企業年度檢驗辦法》規定,工商行政管理機關在企業年檢中需審查屬于企業登記前置許可的經營項目的許可證件、批準文件是否被撤銷、吊銷或者有效期屆滿,企業是否在登記的經營范圍內從事經營活動,并未規定應對企業登記后置許可證件進行審查。

  因此,筆者認為,既然工商行政管理機關沒有主動審查企業后置許可證件辦理情況的法定職責,就不應承擔對企業相關經營活動進行監管的責任。也就是說,工商行政管理機關在企業年檢及日常監管中對后置許可經營項目沒有法定審查義務。

  三、企業登記后,未取得后置許可或喪失許可的,法律、法規規定應由工商行政管理機關處理的,工商行政管理機關應按法律、法規規定予以處罰

  對于企業登記后無后置許可證件或后置許可證件超出有效期、被吊銷或撤銷,仍從事相關經營活動的行為,法律、法規沒有明文規定由工商行政管理機關處理。

  筆者認為,如果工商行政管理機關在年檢中或者市場檢查中發現企業存在這類行為,應對企業作出行政指導,提醒企業盡快改正違法行為,及時通報相關部門,由負責后置許可審批的部門對企業進行監管和處罰。如果后置許可審批部門不履行法定職責,應由該部門承擔責任。

  如果法律、法規明確規定,企業未辦理后置許可證件或者后置許可證件被撤銷、吊銷或有效期滿,仍從事相關經營活動,工商行政管理機關應吊銷企業的營業執照的,工商行政管理機關應當依法吊銷企業的營業執照,不予通過年檢。

  例如,《建筑法》第七十六條第二款規定,依照本法規定被吊銷資質證書的,由工商行政管理機關吊銷其營業執照。

  在這種情況下,一般應由后置許可審批部門告知工商行政管理機關,工商行政管理機關在掌握確鑿證據后,如收到后置許可審批部門轉來的行政處罰決定書、行政處罰公告等,應按照相關法律規定吊銷企業的營業執照。

  需要注意的是,工商行政管理機關吊銷企業的營業執照應有法律依據,不能僅根據后置許可審批部門的建議就吊銷企業的營業執照。如果企業在后置許可證件被吊銷、撤銷、有效期滿后,及時向工商行政管理機關辦理經營范圍變更登記,終止違法行為,工商行政管理機關就不應再對企業作出吊銷營業執照的行政處罰。

  如果企業登記的經營范圍均為后置許可項目,卻一直未能取得相關后置許可證件或者后置許可證件被吊銷、撤銷或有效期滿,以致企業自登記成立后超過6個月未開業或者開業后自行停業連續6個月以上(依照《企業法人登記管理條例》登記的企業自行停業1年以上),且不能提供證據證明有正當理由的,工商行政管理機關對有限公司和股份公司及其分公司、個人獨資企業,應分別按照《公司登記管理條例》第七十二條、《個人獨資企業法》第三十六條的規定吊銷營業執照。對依照《企業法人登記管理條例》登記的企業,應按照該條例第二十二條的規定視同歇業,責令企業辦理注銷登記,逾期不辦理注銷登記的,依法吊銷其營業執照。

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