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知識產權出資的方式

發布時間:2010-12-3 20:55:06

 

知識產權資本化已經成為21世紀——知識經濟時代的一種格外引人矚目的法律和經濟現象。我國《公司法》和外商投資企業法都明確規定知識產權可以作為投資人向企業出資的方式,盡管現行的法規在知識產權出資的具體實現方式與途徑方面的規定還不完善,但已經為知識產權資本化提供了基本的法律和制度依據。
2009年2月,美國某知名跨國公司擬與西安某國內企業共同出資設立中外合資經營企業,其中外國投資人計劃用其專有技術的使用權作為對合資企業的出資,中國內資企業以貨幣方式出資,設立股權比例為50%:50%的中外合資經營企業。外國投資者關注其出資方式是否符合中國法律和法規的規定,能否被中國的政府主管機關批準和登記,高通律師事務所受其委托,就外國投資者的專有技術使用權能否作為向在中國成立的合資公司的出資問題提供了法律分析意見,為其投資決策提供了參考。
知識產權出資的法律依據
我國的《公司法》、《合伙企業法》、《外商投資企業法》和《中外合資經營企業法》等法律法規都對知識產權出資進行了規定,盡管不同法律所表述的知識產權的客體范圍不完全一致。如《公司法》規定股東可以“工業產權”、“非專利技術”作價出資;我國外商投資企業法規定企業投資者可以用“工業產權”和 “專有技術”作為合作條件或投資方式;《合伙企業法》則規定,“合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資;上述出資應當是合伙人的合法財產及財產權利。”
從上述有關規定可以看出,我國企業法關于知識產權出資客體范圍的規定并不完全一致。一方面,從范圍上看,只有《合伙企業法》規定合伙人可以用 “知識產權”出資,《公司法》以及外商投資企業法規定的知識產權出資客體僅限于“工業產權”和“非專利技術”或“專有技術,而不包括著作權;另一方面,從 表述上看,《公司法》使用了“工業產權”和“非專利技術”兩個術語,而外商投資企業法則使用了“工業產權”和“專有技術”。我們認為“非專利技術”和“專 有技術”是兩個意義相同而只是表述有別的概念。
就本文開篇提到的外商投資項目而言,我們認為根據《公司法》等法律規定,外國投資者可以用其專有技術的使用權向中外合資經營企業出資。
知識產權出資的關鍵點
按照《公司法》的規定,用作投資的知識產權的范圍是有限制的。只有那些在法律和事實上可以定價并且能夠用來轉讓的知識產權才能作為企業出資人的出資方式。比如,原產地證明商標在法律上不允許轉讓,其所有權不屬于任何某一個具體的企業,只能由符合規定條件的商事主體無償使用,所以它們就不能被任何人當作出資方式向公司投資入股。
根據法律規定,知識產權出資應當依法進行評估作價、履行驗資的程序,以確認出資的價值。如1995年12月22日國家工商行政管理局發布的《企業商標管理若干規定》就明確規定,企業以商標投資,除法律法規另有規定外,應當委托商標評估機構進行商標評估;必須在有關投資文件中明確商標投資方式,商標作價金額,使用商標的商品、數量、時限及區域,商標收益分配,企業終止后商標的歸屬等內容;被投資的企業在登記注冊時,應當向工商行政管理機關提交商標主管部門的審查文件等。
投資人應向所投資企業辦理知識產權的轉移手續,向所投資企業提交該項知識產權的技術文件資料和權屬文件等。此外,著作權是知識產權的重要組成部分,其客體不只是局限在文學、藝術領域,還有相當一部分作品屬于科技作品,如計算機軟件、產品設計圖及其說明、工程設計圖及其說明、建筑模型、數據庫等。因此,著作權具有出資的可行性和必要性。在此,我們建議將《公司法》和外商投資企業法中有關“工業產權”和“非專利技術”或“專有技術”作為出資方式的規定,與我國合伙企業法關于可以用“知識產權”出資的規定統一起來,都使用“知識產權出資”的表述。
為維持接受知識產權投資的公司的償債能力,《公司法》對知識產權出資比例做了限制性規定。我國《公司法》規定以知識產權作價出資的金額不得超過企業注冊資本的20%,以高新技術成果出資入股作價總額不得超過注冊資本的35%。
知識產權出資方式的選擇
知識產權主體實現其權利一般有兩種途徑可供選擇,一是自己直接運用自己的知識產權,二是將自己的知識產權轉讓或許可他人實施。用知識產權向公司投資入股屬于第二種知識產權實現的途徑,所以入股的具體方式應當包括“轉讓”和“許可”兩種形式。投資人選擇知識產權轉讓方式向公司出資,完全符合公司享 有由股東投資形成的法人財產權的基本原理,因為“轉讓”就意味著永久性轉移,公司對該知識產權便享有最終所有權,因而也就擁有最終處分權,可以作為公司承擔虧損和風險的資本擔保,也能夠作為劃分股東權益的標準之一。
但是,如果知識產權主體若選擇“使用許可”的方式進行投資入股,則在法律規定和實務中都還不明確也還有爭議。知識產權主體采用使用許可的方式向公司投資入股,其最基本的特征是用作出資的知識產權不發生權利的全部轉移,公司對該知識產權僅享有一定期限和一定范圍的使用權。從表面上看,以專有技術等知識產權的使用權出資可能與公司法的公司資本維持原則和公司承擔責任的要求相沖突。如商標權、專利權、計算機軟件等的有效期如果短于公司的經營期限,則實質上相當于該知識產權出資人變相抽回了其出資;同時,知識產權的價值具有不穩定性,商標權的價值與對該商標的使用情況以及使用該商標的商品質量狀況息息相關,專利技術、專有技術和計算機軟件等的價值與新技術的開發運用情況以及市場變化關系密切,一旦用作出資的知識產權價值波動致使低于其出資入股時的評估價值,則亦與公司資本維持原則相悖。此外,如果出資人以知識產權使用許可方式出資,則接受出資的公司對該知識產權不能享有最終處分權,那么當公司發生債務糾紛時,債權人可否對作為債務人資本組成部分的該知識產權主張權利呢?作為債務人的公司如何“以其全部資產對公司的債務承擔責任”呢?
因此,我們在上述外商投資案件中,就投資人以專有技術使用權出資的條件和審批提出了如下法律分析意見,可以作為判斷出資人以知識產權使用許可方式出資合法性和可行性的參考。
對于外國投資人是否能以其專有技術使用權向中國的合營企業出資,目前法律法規和規章未作明確的規定。但由于我國對外商投資的行業和領域實行前置審查,商務部門將根據外商投資的產業政策,對外國投資人以專有技術的入資方式進行審查和批準。我們認為,由于法律沒有禁止性的規定,同時在實踐中有些地區商務主管行政機關也有批準專有技術的使用權作為投資者的出資方式的先例,我們認為該種出資方式不違反法律法規的規定。但由于缺乏成文的法律規定,商務主管行政機關將就個案從嚴進行審查和審批。我們認為投資人以其專有技術使用權向企業出資,需至少滿足下列條件:
1、投資人必須是專有技術的所有權人,且未在該專有技術上設定任何權利負擔。凡是以實物、工業產權、專有技術作價出資的,出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明。同理,投資者以專有技術使用權出資應提供其享有該權利的證明文件,應當提交該工業產權或者專有技術的有關資料,包括專利證書或者商標注冊證書的復印件、有效狀況及其技術特性、實用價值等。
2、該專有技術需具備先進性和顯著性的特征。
3、投資人以專有技術使用權作價入股,其許可使用年限應當不少于所投資公司的經營期限。
4、對投資人擬出資的專有技術使用權,需由權威的資產評估公司進行價值評估,并出具公司登記機關認可的評估報告。投資各方應當通過協議方式或共同委托第三方評估該專有技術使用權的價值,確定該使用權的價格。我們認為以專有技術使用權出資最大的挑戰就是如何定價,因此找到適當和權威的資產評估公司對其價值進行評估至關重要。
5、投資人以專有技術使用權作價入股,應當給予合營公司排他或獨占性的許可使用權。由于專有技術使用權的價值具有不確定性,而我國《公司法》確立了公司資本維持的原則,即公司設立后,公司的注冊資本應當盡量維持不變。為防止專有技術的所有權人許可他人使用該技術,從而貶損合營公司獲得的技術使用權的價值,我們認為投資人給予合營公司的許可使用權應當屬于排他或獨占性的許可使用權,而非普通的許可使用權。
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