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外商投資企業清算法律制度及相關法律法規

發布時間:2009-10-14 15:21:41

 在這里,我想給大家介紹一下我國外商投資企業清算的相關制度,希望通過我的介紹,大家能對中國目前的外商投資企業清算的相關法律法規有個大致的了解。

  一、相關的立法背景
  首先,在介紹外商投資企業清算的問題之前,我想給大家介紹一下相關的立法背景。在中國,由于歷史的原因,企業立法沒有按照一般的立法模式,也就是先制定一般法,后頒布特別法的方式進行,實際情況是,作為特別法的外商投資企業法(包括《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》和《外資企業法》)在《公司法》頒布十幾年之前就已經開始實施了。經過多年的實踐完善,外商投資企業法律制度逐漸成熟,據不完全統計,在外商投資企業方面的法律法規已經超過了200多部,因此,可以這么說,多年來,外商投資企業與國內企業所適用的法律條款并不相同,包括企業設立、公司治理結構、企業變更、稅收制度等等。在改革開放的前二十年里,外商投資企業在很多方面都享受著比國內企業更優惠的待遇。但隨著《公司法》的出臺和不斷修訂以及以兩稅合一為代表的立法調整,外商投資企業的優惠待遇已逐漸消失。
  在企業退出機制方面,我國《公司法》第十章規定了"公司解散和清算",主要針對的是公司的非破產清算;1991年頒布的《民事訴訟法》第19章"企業法人破產還債程序" 和2006年頒布的《中華人民共和國企業破產法》則對全民所有制企業和企業法人的破產做出了規定。
  上述這些立法都是對于企業清算的一般性規定,對于外商投資企業來說,應首先適用外商投資企業法中關于清算的規定,沒有規定的,才適用上述一般性條款。
  二、2008年以前的外商投資企業清算法律適用
  (一)外商投資企業清算的種類
  與一般企業一樣,外商投資企業的清算主要有兩種,一是破產清算,二是非破產清算。對于破產清算,最高人民法院于1992年頒布了《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》,其中第240條規定:設在中國領域內的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業等,適用企業法人破產還債程序。也就是說,三資企業的破產適用《民事訴訟法》第19章的規定。
  對于外商投資企業的非破產清算來說,根據不同的企業類型,《中外合資經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法》及其實施細則和《外資企業法》及其實施細則對清算都作出了規定,這些規定從本質上講大同小異。1996年,經國務院批準,原對外貿易經濟合作部發布了《外商投資企業清算辦法》,對于外商投資企業的非破產清算做出了詳細規定,是目前外商投資企業非破產清算的主要法律依據。
  根據《外商投資企業清算辦法》的規定,非破產清算又分為普通清算和特別清算。普通清算,是指企業能夠自行組織清算委員會而進行的清算。特別清算,是指企業不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規定進行清算出現嚴重障礙的,依據企業權力機構、投資者或者債權人的申請,經企業審批機關批準而進行的清算。
  (二)外商投資企業的普通清算(與《公司法》的清算制度相比較)
  根據《清算辦法》,外商投資企業普通清算的程序主要包括:
  (1) 清算開始,組建清算委員會,任命主任;
  (2) 清算委員會行使相關職權,包括清理企業財產,編制資產負債表和財產清單,制定清算方案,公告和通知債權人,處理未了結業務,提出財產評估作價和計算依據,清理稅款和債權債務,處理企業剩余財產等;
  (3) 清算終結,清算委員會制作清算報告,經企業權力機構確認后報審批機關備案。
  由此可見,《清算辦法》中關于外商投資企業普通清算的條款在主要方面與《公司法》中公司清算的規定是基本一致的,包括清算組織的組成和職權、通知與公告、債權債務的清償順序等,但《清算辦法》對于普通清算的各個環節和程序規定得更加詳細,這可以從條款數目上看出來:《公司法》第十章"公司解散與清算"共11條,而《清算辦法》第二章"普通清算"有30個條款。
  就具體條款來說,與《公司法》相比,《清算辦法》中規定得更為詳細的內容包括:(1)清算委員會成員的更換(《清算辦法》第10條,以下同);(2)企業有關人員對于清算委員會的配合義務(第13條);(3)相關政府部門對于企業清算的監督(第15條);(4)企業對相關政府部門的通知義務(第16條);(5)刊登公告的報紙類型和公告內容;(6)債權的核定與復核(第20條、第21條);(7)清算開始后180日內企業的若干處分行為無效的規定(第28條);(8)清算財產的評估作價與處理(第五節);(9)企業清算結束后相關資料的移交與保管(第34條)等。由于時間有限,在此不再一一介紹,具體內容大家可以參照《清算辦法》相關條款的規定。
  盡管《清算辦法》與《公司法》在清算方面的主要制度大體一致,但由于外商投資企業與一般公司在治理結構和設立程序等方面存在差異,《清算辦法》中普通清算與《公司法》所規定的清算制度也有一定差異,比如:對于清算的期限的規定,《公司法》對公司清算的期限沒有明文規定,而《清算辦法》規定自清算開始之日起至向企業審批機關提交清算報告之日止,不得超過180天,如有特殊情況的,經企業審批機關批準可以延長,但延長的時間不得超過90天,也就是說,普通清算應該在最多270日內完成。與之相關的,關于清算開始的時間的規定,根據《公司法》第184條的規定,公司成立清算組后開始清算。而外商投資企業的普通清算自企業經營期限屆滿之日,或者企業審批機關批準企業解散之日,或者人民法院判決或仲裁機構裁決終止企業合同之日起算;清算委員會則是在清算開始后15日內成立。
  (三)外商投資企業的特別清算
  《清算辦法》對于外商投資企業的清算還規定了特別清算制度,即在企業不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規定進行清算出現嚴重障礙的,由企業權力機構、投資者或者債權人提出申請,經企業審批機關批準而進行的清算。這種清算適用《清算辦法》第三章"特別清算"的特殊規定。
  與普通清算相比,特別清算制度體現了行政機關對外商投資企業清算的參與:
  (1) 在清算開始階段,除了依法責令關閉以外,只有審批機關批準才會啟動特別清算程序,清算委員會的組建和主席的任命都是由企業審批機關或者其委托的部門來完成;
  (2) 在清算過程中,清算委員會制定的清算方案應報企業審批機關確認;在處理相關清算事務時要向企業審批機關報告工作,債權人會議的主席也是由企業審批機關或者其委托的部門指定的;
  (3) 在清算結束前,清算委員會制定的清算報告須經審批機關確認。
  而特別清算的意義正是在于:通過政府部門這個投資各方都相對更信任的主體的參與,來促成各方協議的達成,解決投資各方間存在的對立性矛盾。
  這里面有一個需要澄清的問題是,企業被依法責令關閉是除了行政機關批準特別清算之外能夠引發特別清算的另一個原因,在實踐中有許多企業被吊銷營業執照,但吊銷營業執照并不等同于被依法責令關閉,不直接導致企業特別清算的啟動,這個問題廣東外經貿廳曾請示過商務部,商務部的回函進一步明確了這一判斷。此外,從《公司法》第181條第(四)項規定也可以看出,吊銷營業執照與責令關閉是兩種不同的公司解散原因,吊銷營業執照不能直接啟動特別清算。
  在實踐中,特別清算制度在外商投資企業清算,尤其是清算遇到重大障礙的情況處理過程中發揮了重大作用。北京市有一家專業從事外商投資企業特別清算法律事務的律師事務所,根據他們所提供的數據,該所至今累計對120家左右的外商投資企業進行特別清算,約70%企業的清算工作已經完成。這些企業的投資總額約3億美元,平均規模為200萬美元。
  但是,特別清算制度還存在著一些問題需要完善,比如對行政機關審批特別清算、確認清算方案和清算報告的標準沒有明文規定等,這些標準的不明確使審批機關擔心被訴,在啟動特別清算程序方面非常謹慎,很大程度上影響了特別清算制度作用的發揮。基于這種情況,有人認為應當廢止《清算辦法》中的特別清算制度,將類似情形交給法院處理。但是也有人認為,"特別清算"制度在實踐中依然發揮著很大的作用,具有一定的存在價值,因此應盡量在現有基礎上對其進行完善。商務部條法司也曾討論對該辦法進行細化,醞釀出臺《關于執行<外商投資企業清算辦法>的若干指導意見》,對《清算辦法》特別是其中的"特別清算"制度進行完善,但由于意見不一,這個稿子始終沒有發布。
  三、目前的外商投資企業清算法律適用
  隨著我國法律制度的逐步完善,對內、外資企業的管理趨于一致,國務院于2008年1月15日廢止了《外商投資企業清算辦法》。為指導地方商務部門做好外商投資企業解散和清算的工作,2008年5月,商務部辦公廳下發了《關于依法做好外商投資企業解散和清算工作的指導意見》(《意見》)。依照該《意見》,今后外商投資企業的解散和清算工作應當按照公司法和外商投資法律、行政法規的相關規定辦理。外商投資法律和行政法規有特別規定而公司法未作詳細規定的,適用特別規定。審批機關僅受理有關企業解散的申請,而不再對企業清算進行審批,即,外商投資企業按照有關規定終止的,只須向審批機關報送提前解散申請書、企業權力機構(董事會、股東會或股東大會)關于提前解散企業的決議以及企業的批準證書和營業執照。審批機關收到相關材料后,于10個工作日內做出批準企業解散的批件。企業應在批準解散之日起15日內成立清算組,依法開始清算。而對于原《清算辦法》中容易產生糾紛和審批機關被訴情況的特別清算,《意見》則直接指向公司法第一百八十三條,要求股東直接向有管轄權的人民法院提出。總之,《意見》大大簡化了外商投資企業解散清算的審批程序,也將審批機關從尷尬的處境中解脫出來。
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