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民營企業家不得不防的10個罪名

發布時間:2011-2-14 9:22:05

 

一位民營企業主和競爭對手或者其他生意伙伴發生經濟糾紛,或者是得罪了某些有權勢的人——糾紛的對方或者被得罪的人,便串通甚至買通公權機關(主要是具有查案職能的公安、檢察或者紀檢機關)——公權機關的人出謀劃策、挖地三尺尋找線索和口實——以民營企業主涉嫌經濟犯罪為由將其抓捕——公權機關要么給民營企業主扣上經濟犯罪的帽子,要么通過這種偵查找到民營企業主其他一些行為瑕疵,給其扣上其他的罪名——最終,輕則逼得民營企業主違心向競爭對手示弱、奉送財產,重則讓民營企業主長期坐牢,甚至傾家蕩產、家破人亡。
近年來對一些民營企業家所涉冤案(或者干脆可以說被陷害)的多個案例的觀察,我認為,在當前的中國法律制度環境和司法嚴重不公的局面下,民營企業家一旦得罪某個要人或者有深厚官場背景的競爭對手,很容易被扣上現行刑法所規定的10個罪名之一,它們分別是:偷稅罪、虛報注冊資本罪、虛假出資和抽逃出資罪、非法經營罪、集資詐騙罪、騙取貸款罪、職務侵占罪、合同詐騙罪和行賄罪,這10個罪名,說白了,就是公權機關一些無良者整民營企業家的最佳罪名。
1、偷稅罪:危險指數★★★★★
刑法第二百零一條規定:“納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證,在帳簿上多列支出或者不列、少列收入,經稅務機關通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報的手段,不繳或者少繳應納稅款,偷稅數額占應納稅額的百分之十以上不滿百分之三十并且偷稅數額在一萬元以上不滿十萬元的,或者因偷稅被稅務機關給予二次行政處罰又偷稅的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷稅數額一倍以上五倍以下罰金;偷稅數額占應納稅額的百分之三十以上并且偷稅數額在十萬元以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處偷稅數額一倍以上五倍以下罰金。”
公權機關如果想用刑事手段整一個民營企業家,80%以上的可能性,第一選擇是查這個人是否偷稅,因為在這“萬稅”的年頭,連小孩都知道,一個人做生意,如果完全照章納稅,那要是還能掙到錢,不是神仙也是商仙。當然,避稅有合理避稅和違法逃稅兩種辦法。公權機關要整這個罪,就會采取秘密的或者公開的辦法,首先調查公司的賬戶,嚴重的時候,把一個公司過去20年來的賬本甚至生意伙伴調查個底朝天,只要找到一點蛛絲馬跡,就會順藤摸瓜挖地三尺。從實踐來看,很少有企業家能逃過這個陷阱。
避稅是多數中國商人的普遍心理,你為了避免日后被扣上偷稅罪的帽子,最好是保持常年謹慎,一是不要做自作聰明的傻事,以為只要有兩套賬本就能蒙過所有人,其實,稅務官員之所以聽憑你報的賬本去課稅,與其說是你偷稅手段高明,不如說是他的不負責或者為利益所動,真要查稅務問題,把你生意鏈條上的伙伴們查個遍,有幾個人還能說做假賬能奏效?所以,企業家們千萬要記住:要避稅必須完全合規,最好是請專業的稅務師設計方案,進行風險評估,在可能的情況下,還要請稅務征稽人員在有關資料上簽字認可,最后一點需要注意,那就是永久保存這些資料在安全的地方,比起可能坐上三五年牢的風險,你在自己某個別墅的角落里堆放這些資料,畢竟是一件心里踏實的事情。
 
2、虛報注冊資本罪、虛假出資和抽逃出資罪:危險指數★★★★
刑法第一百五十八條規定:“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役。
刑法第一百五十九條規定:“公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權,虛假出資,或者在公司成立后又抽逃其出資,數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。
在公司林立、公司的設立方便得如同從客廳進臥室一般的今天,公權機關要調查一個民營企業家是否犯罪,90%的時候會往虛報注冊資本罪這個問題上去作謀劃。實實在在地說,雖然我國公司法對公司的門檻資本規定很低,3萬元就可以注冊一家名字看起來很唬人的公司,但對于某些特殊行當而言,公司的注冊資本還是不低,尤其是很多企業家,希望通過自己具有說服力的高額注冊資本來證明本公司實力,所以,證明解決注冊資本,還是很多企業家頭疼的難題。因為生意場上的人都知道,資金鏈對于企業有多重要,公司資金被無謂占用,是個很大的損失。于是,就有了花樣層出不窮的注冊資金解決辦法,在這些辦法中,既有合理合法的,比如借款注冊、關聯注冊,也有非法的,比如虛報出資、虛假出資等。
現在的問題是,很多時候,你去作一些關聯注冊,也可能被扣上虛報出資的罪名,因為用其他公司的資金來轉一下賬,注冊之后旋即轉走,這是很通常的做法,或者在注冊公司的時候,一些企業主不規范,大大咧咧地以為既然是自己的公司,所以注冊資料很隨意,這就為將來留下了可能禍根。公權機關通過這些看似不經意的、率性而為的不規范資料,很容易能為你整出三五個罪狀來。
公司是市場經濟發展到規范化、法治化階段的必然,相比百年前那些老店,公司最大的好處就是有限責任,這為整個市場經濟的秩序特別是保障交易的安全性、穩定性打下了基礎,因此,當你注冊公司的時候,一定要深刻理解公司制度的精髓和核心,同時,還要在涉及審計報告、各種簽名文件等注冊資料上千萬謹慎,是你的資金,就應當在財務上、法律上看得出明確的證據和痕跡,公司間的資金周轉,一定要履行完備的財務手續并有據可查。你千萬不要抱僥幸心理,以欺騙的、造假的或者隨意的方式來圖一時之便。要知道,哪怕你今天注冊的是個3萬元的小公司,10年過后,你完全有可能發展成為百億級的大企業集團。
 
3、非法經營罪:危險指數★★★
刑法第二百二十五條規定:“違反國家規定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:
(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;
(三)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。
非法經營罪的核心實質,是維護某些專營行當或者產品的壟斷經營權,這些壟斷經營權是照顧國有企業、其他權力所有人,或者是維護行政許可的權威性。“未經批準擅自經營”,是該罪多數時候的典型特征。
在現實生活中,被扣上非法經營罪帽子的民營企業家不外乎這些情形:未經批準或者未履行完備的批準手續,就去經營某個行當,并因此使自己陷入“非法經營罪”的陷阱。
所以,您千萬不能因為憤世嫉俗,或者是用斗氣、蔑視權力機關的心態,或者是圖方便的心理,在沒有履行完備審批首選的時候就去做某些營生。
中國離真正的市場經濟還很遠,權力主宰依舊是這個商品經濟社會的最重要特色,并因此有了名目繁多的審批項目,比如前幾年鄭州設立個“饅頭辦”專事饅頭生產經營的審批,就是這種情況的縮影。
您做生意的目的是為了賺錢,不是為了賺牢坐。所以,您寧可在做生意之前多費些手腳,先查清某個行當國家到底規定了哪些限制條件和審批手續,然后再走這些程序,再不濟,您一定要有一些可以作為證據的資料,以證明您在未經審批就做生意的方面沒有惡意。諸如那些領導干部酒后之言讓你放手去干出了事他負責的表態,您可千萬別當真,因為一來他說話不會永遠算話,人走茶涼是很普遍的,二來,人家表的態,如果沒有白紙黑字依據,一轉眼就可以不認賬的。
 
4、集資詐騙罪:危險指數★★
刑法第一百九十二條規定:“以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。”
1996年最高人民法院《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》第三條規定:集資詐騙罪中的“詐騙方法”是指行為人采取虛構集資用途,以虛假的證明文件和高回報率為誘餌,騙取集資款的手段;行為人具有下列情形之一的,應當認定其行為屬于“以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資”:(1)攜帶集資款逃跑的;(2)揮霍集資款,致使集資款無法返還的;(3)使用集資款進行違法犯罪活動,致使集資款無法返還的;(4)具有其他欺詐行為,拒不返還集資款,或者致使集資款無法返還的。 
2001年最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》將集資詐騙罪中的“非法占有目的”歸納為:(1)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;(2)非法獲取資金后逃跑的;(3)肆意揮霍騙取資金的;(4)使用騙取的資金進行違法犯罪活動的;(5)抽逃、銷毀賬目,或者搞假破產、假倒閉,以逃避返還資金的;(7)其他非法占有資金,拒不返還的行為。 
根據《追訴標準》,個人集資詐騙,數額在十萬元以上的,或者單位集資詐騙,數額在五十萬元以上的,應當依法予以刑事追訴。由于集資詐騙罪的主觀惡性及社會危害性較大,對于數額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的集資詐騙罪,最高可判處死刑。
從法律上講,該罪的核心和基礎是具有“非法占有的故意”。而不少民營企業家之所以被扣上這個罪名,其實都是“好心辦了壞事”,除了那些從一開始就是打算拆東墻補西墻的不法者之外,其實多數民營企業家都是因為獲取貸款難,而想方設法從親友處拆解資金,在他們看來,這種辦法是雙贏結局——既解決了自己的資金困難,又為親友的閑置資金找到了一條更好的生財之路。可問題是,經營企業是有風險的,等到哪天突然資金鏈發生問題,如果您一時還不上款,就可能被扣上罪名,到那個時候,您說自己沒有非法占有的故意,真是百口難辯。
雖然現在有關司法解釋也明確規定,只要是在親友間拆解資金,并沒有向不特定公眾進行集資,一般不以該罪處理。但從安全起見,您最好多一個心眼,因為,一來集資對象到底是“親友”還是不特定公眾,很難分清,因為“富在深山有遠親”,一定您有錢了,找上門來的親友本來就多,甚至自己都數不清,二來中國人愛以成敗論英雄,只要您哪天還款發生困難,就會有人說你的目的是非法占有。
所以,在今后的日子里,您寧可去多求求銀行,也盡量別向親友借款集資,實在要集資,您應該做到幾點:一是從一開始規范合同,說清借貸的性質、對方知曉的事宜、還款的方式和原則;二是最好到公安部門備個案,以示您心底無私天地寬;三是對您每次及時、按約還款的情形,都應當記錄在案,并做到有據可查,這樣能夠有助于您日后證明自己沒有惡意占有的故意。
 
5、騙取貸款罪:危險指數★★★
刑法第一百七十五條之一規定:“以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構貸款、票據承兌、信用證、保函等,給銀行或者其他金融機構造成重大損失或者有其他嚴重情節的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;給銀行或者其他金融機構造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。
在實際生活中,大多數貸款資料都有或多或少的瑕疵,有些瑕疵,甚至是因為央行貸款規定過嚴,貸款銀行的信貸人員受益申請人所為。但正是這些當初的好意,可能變成日后的“罪證”。
該罪的核心問題是,主觀上具有欺騙銀行的故意,客觀上以欺騙手段騙取貸款,并且造成銀行的實際損失。但很多時候,當一個企業家被整的時候,整人者可不管這么多,他只要在表面上能夠找到你申請貸款資料的瑕疵,就會糾纏不放,直至將你送進牢房。
陳杰人點評建議:申請貸款確實是一件麻煩事,也是一件鬧心的事,但不管多麻煩,可千萬別在白紙黑字的資料上故意留下造假的痕跡。有關貸款用途介紹、擔保人或擔保物的資料,以及其他關鍵資料,絕不要去造假,即便日后貸款到手后需要臨時轉用一下,也必須體現向貸款人轉借的途徑。此外,很多瑕疵,如果是不得不做的手腳,您一定要想方設法讓銀行信貸人員在上面簽字確認知悉。這樣有助于您今后逃避可能被指控騙取貸款的命運。
 
6、職務侵占罪:危險指數★★★★
刑法第二百七十一條規定:“公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。”
中國民營企業家最大的特征之一,就是家企不分,雖然從法律上講,即便是一個人的公司,也具有的法人地位,有法律上的擬制人格,和投資人是相對獨立的民事實體,但問題是,很多中國民營企業家從來沒把自己的企業和自己分清你我,而總是在一種懵懵懂懂的狀態中處置財產。一個典型的現象是,私營企業主任何時候想要花錢,就到自己公司支錢,殊不知,這種看似天經地義的行為,卻隱藏著巨大的風險。
職務侵占罪的制度核心,說白了就是要求單位和個人涇渭分明,權益界限清楚。對于民營企業家而言,你辦的企業賺的錢由你來花也是天經地義的事情,但關鍵是,你必須在內心確立“企業”的概念,并且時刻意識到企業和自己是兩個不同的民事實體,你要從企業支錢,應該履行完備的財務手續,最好不是以“借條”形式坐支現金。如果這個企業還有其他股東,不管是您的親屬還是七姑八姨,抑或是其他的朋友或合作伙伴,這時候哪怕你單獨有用90%的股權,您也必須時刻注意的行為,不要在公司直接坐支錢,而是一切照公司財務規則辦理。只有您尊重了公司的權利,您才會讓自己的權利得到尊重并不至于被坑害入罪。
 
7、合同詐騙罪:危險指數★★★★
刑法第二百二十四條規定:“有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產:
(一)以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
(二)以偽造、變造、作廢的票據或者其他虛假的產權證明作擔保的;
(三)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當事人繼續簽訂和履行合同的;
(四)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后逃匿的;
(五)以其他方法騙取對方當事人財物的。
根據這項規定,合同詐騙罪本是很明確的打擊惡意騙子的好手段,比如,它的核心實質就是必須以惡意欺騙合同對方為基礎,法條中的五項具體規定,其實就是從各種典型情形來規定惡意欺騙合同相對方的犯罪行為。
在司法實踐中,很多民營企業家遇到的情形是:一開始有履約能力,誰也不管他的合同,等到他哪天突然遭遇經營困難,就可能被扣上“明知沒有履約能力而簽訂合同”的詐騙罪名,這是典型的欲加之罪何患無辭但又是實踐常見的情形。因此,企業家在簽訂合同的時候,如果考慮到該項合同確實有未來的履行風險,就需要注意在合同簽訂之初,讓對方在一定程度上了解這種風險,同時留存書面資料,這樣在日后能夠證明自己于合同簽訂之初就沒有任何欺騙的惡意。
如果您的確遇到履約能力不足的情形,那也應該盡量爭取做一些履約的姿態并留下證據,這些證據目的是證明您并沒有不履行合約的惡意,而是在努力想方設法履行。您永遠要知道,其實通過證據證明自己主觀上的善意,是時刻有辦法,關鍵是這些證據一定要在公權機關找上門前就備好。
還有一種情形是,您作為合同的一方,其實并不存在履行能力問題,而是因為與對方發生了合同糾紛,因此不愿意繼續履約。這個時候,您就應該通過律師向對方發出規范的律師函,表明自己的立場和法律理由,以做到義正詞嚴,有理有利。
 
8、行賄罪:危險指數★★★★★
刑法第三百八十九條規定:“為謀取不正當利益,給予國家工作人員以財物的,是行賄罪。
在經往來中,違反國家規定,給予國家工作人員以財物,數額較大的,或者違反國家規定,給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的,以行賄論處。
因被勒索給予國家工作人員以財物,沒有獲得不正當利益的,不是行賄。
與此相關的罪名是非國家工作人員受賄罪和對非國家工作人員行賄罪。刑法第一百六十三條規定:“公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。
公司、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中,利用職務上的便利,違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有的,依照前款的規定處罰。
刑法第一百六十四條第一款規定:“為謀取不正當利益,給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。”

關于這幾個罪名,其存在的社會環境、制度環境是天然的土壤,每個人都知道它的成因,每個企業家都因為它而苦惱過。所以,不需要我作任何點評。我只想建議每個民營企業家,您在作出有關決定前,一定要權衡清楚,一定要知道,世上沒有不透風的強,天底下沒有永恒的信守。當然,如果您是被勒索的,或者被索賄的,您一定要記得保存證據,那對您將有百利。

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