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新《公司注冊資本登記管理規定》對股東的非貨幣財產出資的規定

發布時間:2009-11-4 13:57:56

(一)原《公司法》規定的五大出資方式,即“貨幣、實物、工業產權、非專利技術及土地使用權”,新《公司法》修改為“貨幣、實物、知識產權、土地使用權以及可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”。另根據《公司注冊資本登記管理規定》,明確可以作為出資的還有符合條件的資本公積金、盈利公積金及未分配利潤。

    從《公司法》、《公司登記管理條例》及《公司注冊資本登記管理規定》的有關規定來看,除了已經明確規定可以出資的三大類非貨幣財產外,即實物、知識產權、土地使用權,法律更設定了一個授權性的兜底條款,即凡是可以用貨幣估價并可以依法轉讓且不是法律行政法規規定不得作為出資的非貨幣財產,均可以作為出資,這將使得可以作為出資的非貨幣財產空前地多樣化,也將給工商行政管理部門的登記工作、資產評估機構的評估工作、會計師事務所的驗資工作帶來了巨大挑戰,殛需國家有關機關制訂具備可操作性的規范,指導非貨幣財產出資的行為。

    (二)在理解《公司法》規定的“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”時,筆者認為應注意如下幾點。

    法律法規禁止流通的財產,比如槍支、彈藥等,依法被查封、扣押、監管的財產,因不具備可依法轉讓性,不得作為出資,但“可依法轉讓”與“可自由轉讓”必須區別開來,比如國家限制流通的財產是否可以作為出資,則不能一概而論,所謂限制流通的財產是指法律法規規定只能在特定主體之間流通或需經特別程序流通的財產,比如金、銀、文物等, 

    作為出資的非貨幣資產,是否應為被投資公司所必需。關于這點,新《公司法》、新《中華人民共和國公司登記管理條例》及新《公司注冊資本登記管理規定》沒有作出明確規定。可以理解為就哪些非貨幣財產可以作為出資,由公司股東之間自行協議決定,法律不作過多干預,其它股東既然認可某一股東可以有關非貨幣財產出資,自然表明其他股東認可該貨幣財產出資對公司經營之必要性。況且,某一股東所出資的非貨幣財產,可能在出資時對公司的經營至關重要,但隨著公司經營發展變化公司業務發生轉型,當初出資的非貨幣財產對公司生產經營活動而言,可能會變成無關緊要。因此法律法規沒有必要強制性規定作為出資的非貨幣財產必須為被投資公司所必需,否則第一不符合公司法精神,第二,實踐上也很難操作。當然,從維護公司的正常經營活動、穩定社會經濟關系和保護債權人的利益的角度,法律規定對非貨幣財產出資的作價須進行評估,核實財產不得高估或低估,在公司成立后如發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

    不過,根據特別法優先的原則,如果關于外商投資的法律對外商投資企業的投資方的非貨幣財產有特殊要求的,則應符合其要求。如《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第二十四條規定“作為外國合營者出資的機器設備或者其他物料,應當是合營企業生產所必需的。”,根據此規定,明確要求外國投資者所出資的實物,必須是合資經營企業生產所必需的;《中華人民共和國中外合資經營企業法》第五條第二款也規定“外國合營者作為投資的技術和設備,必須確實是適合我國需要的先進技術和設備。如果有意以落后的技術和設備進行欺騙,造成損失的,應賠償損失。”根據此規定,要求外國投資者所出資的知識產權,必須是適合我國需要的先進技術。至于何謂先進,《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第二十五條進一步規定“作為外國合營者出資的工業產權或者專有技術,必須符合下列條件之一:(一)能顯著改進現有產品的性能、質量,提高生產效率的;(二)能顯著節約原材料、燃料、動力的。”,進行了解釋。

    (三)以非貨幣財產出資,涉及到財產權利自投資方轉移給被投資公司,因此需要注意是否需要繳納稅金的問題。如根據〈增值稅暫行條例〉規定,將自產、委托加工或購買的貨物作為投資,提供給其他單位或個人經營者,視同銷售,要征收增值稅;但以無形資產投資入股,參與接受投資方的利潤分配、共同承擔投資風險的行為,不征收營業稅;以不動產投資入股,參與接受投資方利潤分配、共同承擔投資風險的行為,不征收營業稅。

    (四)以非貨幣財產出資,還需要注意投資方如期辦理其財產權的轉移手續,其中對于動產,原則上以交付為轉移,對于不動產、機動車,由于我國一般實行登記主義,則需要進行相應的過戶登記,對于法律法規規定需要辦理過戶登記才能算為財產權轉移的,如違反規定未及時辦理過戶登記的,即使非貨幣財產已實際交付給公司使用,仍將視為投資方未履行相應的出資義務。

    但是,《公司登記管理條例》及《公司注冊資本登記管理規定》均要求如股東首次出資是非貨幣財產的,應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件。筆者認為此要求比較含糊,比較容易引起歧義。因為此時公司尚未成立,還不具備相應的民事權利能力及行為能力,不能與非貨幣財產的出資人一起辦理非貨幣財產的財產權轉移手續,因此,似可理解為如股東首次出資是非貨幣財產的,在公司設立登記時應提交將該非貨幣財產作為出資的股東所出具的承諾書。

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