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《公司股權出資登記試行辦法》解讀

發布時間:2009-11-4 19:49:30

第一條 為規范公司股權出資登記行為,探索擴大非貨幣財產出資方式,推進資本市場的發展,根據我國《公司法》、《公司登記管理條例》等有關法律、行政法規的規定,制定本辦法。

【釋義】本條是關于《辦法》意義、《辦法》依據的規定。
1、關于《辦法》意義。新《公司法》、《公司登記管理條例》放寬了市場主體資格準入門檻,方便了公司注冊,鼓勵更多的自然人及社會組織成為市場主體,讓更多的市場主體,創造更多的社會財富。股權作為重要的財產權利,制定出臺股權出資登記管理辦法,允許股權作為出資方式主要具有以下四個方面重要意義:一是有利于促進資本市場的發展。黨的十七大報告指出,要優化資本市場結構,創造條件讓更多群眾擁有財產性收入。允許股權作為出資方式,可以使得資本在市場中更加自由的流轉,提高資本運行的效率,促使資本創造更多的社會財富。二是有利于進一步改善投資環境。允許股權作為出資方式,不僅大大降低了企業重組改制的成本,也拓寬了企業投融資的渠道,為企業改組改制、重組提供了一條便利的通道。三是有利于規范企業的出資行為。辦法的出臺為企業的改組改制、重組提供了明確的法律依據,也為長三角地區各級登記機關對公司股權出資登記統一了口徑、方法、步驟,規范了股權出資登記的行為。
2、關于《辦法》依據。新《公司法》、《公司登記管理條例》和《公司注冊資本登記管理規定》關于股東出資方式和注冊資本認繳制的規定為股權出資提供了法律依據。一是根據新法關于注冊資本認繳制的規定,注冊資本可以分期繳納。在這一制度環境下,投資人可以先以股權出資設立被投資公司或以股權出資為被投資公司增加注冊資本,再通過股權公司的股東變更登記來實際繳納認繳的出資額。二是根據新法、新條例關于股東的出資方式的規定,貨幣可以出資,實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產也可以作價出資。股東以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資的,其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規定。目前,國家工商總局尚未出臺股權出資登記管理辦法。但是,從法律原則和立法精神來看,股權符合公司法律制度確立的非貨幣出資“可評估、可轉讓”的基本要求。第二條 股權出資是指投資人以其持有的公司(以下稱“股權公司”)股權作為出資,投資于其他公司(以下稱“被投資公司”)的行為。
【釋義】本條是關于股權出資行為定義的規定。
股權出資行為涉及兩類公司。一是股權公司,即投資人出資前已持有股權的公司;二是被投資公司,即投資人新設立或增加注冊資本的公司。投資人以其所持有的在股權公司的股權出資,投資設立新的公司,或向已設立的被投資公司增加出資。
第三條 以股權出資的投資人、股權公司和被投資公司的范圍如下:
(一)投資人是具有中華人民共和國國籍的自然人(不包括港澳臺人士)或境內企業。
(二)股權公司是在長三角地區登記注冊的有限責任公司。
(三)被投資公司是在長三角地區登記注冊的進行改制、重組的有限責任公司和股份有限公司(不包括外商投資企業)。
【釋義】本條是關于股權出資的投資人、股權公司、被投資公司范圍的規定。
考慮到國務院尚未制定全國統一的股權出資登記管理辦法,按照依法、創新和謹慎的原則,本著對公司、股東、債權人和社會負責的態度,本條對股權出資的投資人、股權公司和被投資公司的范圍作了適當的限制。
1、投資人。一是自然人,應該是具有我國國籍的境內自然人,不包括外國國籍自然人、無國籍自然人以及香港特別行政區、澳門特別行政區和臺灣地區居民。二是企業法人或其他非法人企業,應該是在我國境內登記注冊的公司、非公司企業、合伙企業、個人獨資企業、中外合資企業、中外合作企業和外商獨資企業。
2、股權公司。股權公司是在長三角地區各級工商行政管理機關登記注冊的內資和外資有限責任公司,不包括股份有限公司。股份有限公司情況比較復雜,既有上市的,也有非上市的;既有定向募集的,也有非定向募集的。本著先易后難、逐步推進的原則,暫不包括股份有限公司。
3、被投資公司。被投資公司是在長三角地區各級工商行政管理機關登記注冊的進行改制、重組的內資有限責任公司和內資股份有限公司。鑒于目前股權出資需求主要集中在進行改制、重組的內資有限責任公司和內資股份有限公司,試點期間將被投資公司限制在這兩類公司。
第四條 以股權出資的,應當符合以下條件:
(一)投資人用于出資的股權權屬清晰、權能完整,且已足額繳納;
(二)用于出資的股權應當由法定的評估機構評估作價;
(三)股權和其他非貨幣財產出資額之和不得高于被投資公司注冊資本的70%;
(四)以股權出資的,應當經股權公司的其他股東過半數同意,但該公司章程另有規定的從其規定;
(五)以股權出資的,應當經被投資公司全體股東一致同意作價。
【釋義】本條是關于股權出資基本要求的規定。
1、股權作為一種出資方式,必須符合《公司法》對出資財產和出資方式的相關規定。因此,用于出資的股權應當權屬清晰、權能完整,且已足額繳納;股權屬于非貨幣財產,應當由法定的評估機構評估作價;為了保障公司的正常運轉,根據《公司法》的規定,貨幣出資額不得低于注冊資本的30%,因此,股權和其他非貨幣財產出資額之和不得高于被投資公司注冊資本的70%。
2、股權出資涉及股權公司股東變更登記,必須符合《公司法》關于股權變更的相關規定。投資人以股權出資,屬于股權對外轉讓,投資人在股權公司所持有的股權需要轉讓給被投資公司,股權公司需要辦理股權對外轉讓手續。根據《公司法》第七十二條,股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。
3、股權出資還涉及被投資公司其他股東的權益,為避免日后糾紛,以股權出資的,應當經被投資公司全體股東一致同意。
第五條 以下股權不得作為出資:
(一)未實際繳納的股權;
(二)設定質押或被法院凍結的股權;
(三)股東在章程中約定不得轉讓的股權;
(四)法律、行政法規或國務院決定規定的其他不得轉讓或限制轉讓的股權。
【釋義】本條是關于禁止出資的股權的規定。
1、未實際繳納的股權存在實質性的權利瑕疵,屬于不完整的股權,為保障公司、股東的權利,不得作為股權出資。
2、設定質押或被法院凍結的股權由于無法轉讓,實質上不能作為股權出資。一是根據《擔保法》的規定,設定質押的股權,不得進行轉讓。二是根據《民事訴訟法》的規定,人民法院根據當事人申請或依據職權,可以作出財產保全的裁定。股權凍結是財產保全的方式之一,股權在凍結未解除之前不得進行轉讓。
3、股東可以通過章程約定股權不得轉讓,不得轉讓的股權無法作為股權出資。
4、其他不得轉讓或限制轉讓的股權。本項是兜底條款,如相關法律、法規或國務院決定規定不得轉讓或限制轉讓的,從其規定。
第六條 股權公司股權的實際繳納以股東名冊記載變更并修改公司章程為準。法律、行政法規或國務院決定規定股權轉讓需經相關部門審批的,還需取得相關部門的批準文件。
前款股權的實際繳納未經登記機關辦理變更登記,不產生對抗第三人的效力。
【釋義】本條是關于股權實際繳納的規定。
1、股東名冊和公司章程是公司法定的置備文件,具有特定的效力,是公司正常活動的基礎,也是股東狀況的查詢依據。公司變更股東的,應當修改股東名冊和公司章程,否則,不能對抗本公司和其他股東。
2、法律、行政法規或國務院決定規定股權轉讓需經相關部門審批的,還需取得相關部門的批準文件。如根據《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》,外商投資的公司變更股東的,應當經原批準設立的機關批準。因此,外商投資的公司作為股權公司的,在辦理股東變更登記前,應當先到外經貿部門辦理審批手續。
3、根據《公司法》第三十三條,股權未經登記或變更登記的,不得對抗第三人。因此,股東有變化的,公司應當及時辦理變更登記,保持股東名冊、公司章程與公司登記之間的一致性。
第七條 被投資公司申請設立登記或注冊資本(實收資本)變更登記時,股權出資為認繳的,應作為認繳的注冊資本計入公司注冊資本,待公司成立后在兩年內(投資類公司在五年內)實際繳納并辦理實收資本變更登記;股權出資為實繳的,應提交股權實際繳納的證明文件。
被投資公司為一人有限責任公司的,在股權實際繳納前,股權出資部分不計入公司注冊資本和實收資本。
【釋義】本條是關于被投資公司設立登記或注冊資本、實收資本變更登記的規定。
1、根據《公司法》第二十六條,注冊資本是公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分自公司成立之日起兩年內繳足。投資公司可以在五年內繳足。以股權出資的,可以采取分期繳納的方式。
股權出資為認繳的,應作為認繳出資額計入公司注冊資本,待公司成立后兩年內(投資類公司在五年內)實際繳納并辦理實收資本變更登記;股權出資為實繳的,應當提交股權公司登記機關出具的股權公司已辦理股東變更登記的證明,股權出資部分計入公司的注冊資本和實收資本。
2、根據《公司法》第五十九條的規定,一人有限責任公司的股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額,即一人有限責任公司的注冊資本不能分期繳納。因此,被投資人不能以股權出資設立新的一人有限責任公司,也不能以股權出資作為認繳出資向一人有限責任公司增資,只能以股權出資作為實繳出資向一人有限公司增資。
第八條 股權公司的股東變更為被投資公司,可采用股權轉讓或股權劃轉兩種方式。采用股權轉讓方式的,應當簽訂股權轉讓協議;股權轉讓涉及國有股的,應當辦理產權交易手續。采用股權劃轉方式的,應按照國務院國有資產監督管理委員會《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》(國資發產權〔2005〕239號)的規定辦理。
【釋義】本條是關于股權公司股東變更登記方式的規定。
1、股權轉讓。辦理股權轉讓,應當符合《公司法》規定的相關條件和程序。經股權公司其他股東過半數同意后,制定股東會決議,修改公司章程,簽訂股權轉讓協議,到登記機關辦理有關股東變更登記。涉及國有股的,應當按照《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》(國務院國有資產監督管理委員會、財政部令2004年第3號)的規定,經國有資產監督管理機構批準,在產權交易所進行掛牌交易,國有產權轉讓成交后,轉讓方與受讓方簽訂股權轉讓協議并應當取得產權交易機構出具的產權交易憑證。
2、股權劃轉。根據《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》,國有產權無償劃轉,是指企業國有產權在政府機構、事業單位、國有獨資企業、國有獨資公司之間的無償轉移。國有產權無償劃轉,應當做好可行性研究、形成書面決議、制訂債務處置方案、按照有關規定開展審計或清產核資,經國有資產監督管理機構批準,簽訂劃轉協議,進行賬務調整,按規定辦理登記手續。
第九條 用于出資的股權應當在投資人首次出資時由法定的評估機構進行評估作價;評估機構應當依法進行評估,不得高估或低估作價,并由會計師事務所在驗資報告中載明。
【釋義】本條是關于股權評估的規定。
根據《公司法》第二十七條,對作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價。股權屬于非貨幣財產,以股權出資應當符合非貨幣出資的有關規定。以股權出資的,應當先經法定評估機構評估,再由會計師事務所進行驗資并在驗資報告中載明股權評估情況。投資人與股權對應的出資額不得大于股權的評估價值。
第十條 股權出資登記包括被投資公司的設立、變更登記和股權公司的股東變更登記。
被投資公司設立登記的,股權不能作為其首期出資。
申請人在申請辦理被投資公司實收資本變更登記前,應先辦理股權公司的股東變更登記。
【釋義】本條是關于股權出資登記程序的規定。
1、被投資公司設立登記時,投資人以其在股權公司持有的股權作為出資。鑒于被投資公司尚未成立,無法通過股權公司股東變更登記成為股權公司的股東,投資人以股權出資只能作為認繳出資計入被投資公司的注冊資本,待公司成立后在兩年內(投資類公司在五年內)實際繳納并辦理實收資本變更登記。
2、被投資公司注冊資本變更登記時,投資人以其在股權公司持有的股權作為出資。此時,被投資公司已成立,投資人可以股權出資作為認繳出資或實繳出資。以股權認繳出資的,股權出資計入被投資公司注冊資本,不計入實收資本。待公司成立后兩年內(投資類公司在五年內)辦理股權公司股東變更登記和被投資公司實收資本變更登記。以股權實繳出資的,應當先辦理股權公司股東變更登記,投資人在股權公司的股權轉讓給被投資公司,使被投資公司成為股權公司股東,再同時辦理被投資公司注冊資本、實收資本變更登記,股權出資計入注冊資本和實收資本。
3、被投資公司實收資本變更登記時,股權公司已辦理完畢股東變更登記,被投資公司已成為股權公司的股東,被投資公司憑股權公司登記機關出具的股權公司股東變更登記證明文件辦理實收資本變更登記手續。
第十一條 投資人股權出資為認繳的,應當依次辦理下列登記:
(一)被投資公司的設立登記或者注冊資本變更登記;
(二)股權公司的股東變更登記,由投資人變更為被投資公司;
(三)被投資公司實收資本變更登記。
【釋義】本條是關于投資人股權出資為認繳的登記程序的規定。
投資人股權出資為認繳的,需要履行三個程序:一是到被投資公司的登記機關辦理被投資公司設立登記或注冊資本變更登記;二是到股權公司的登記機關辦理股東變更登記,投資人將其在股權公司的股權轉讓給被投資公司,被投資公司成為股權公司的股東;三是到被投資公司的登記機關辦理實收資本變更登記,完成整個股權出資程序。
第十二條 投資人股權出資為實繳的,應當依次辦理下列登記:
(一)股權公司的股東變更登記,由投資人變更為被投資公司;
(二)被投資公司注冊資本和實收資本變更登記。
【釋義】本條是關于投資人股權出資為實繳的登記程序的規定。
投資人股權出資為認繳的,需要履行兩個程序:一是到股權公司的登記機關辦理股東變更登記,投資人將其在股權公司的股權轉讓給被投資公司,被投資公司成為股權公司的股東;二是到被投資公司登記機關辦理被投資公司注冊資本和實收資本變更登記,完成整個股權出資程序。
第十三條 被投資公司設立登記,應當提交下列申請材料:
(一)公司法定代表人簽署的《公司設立登記申請書》;
(二)全體股東(發起人)簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》;
(三)全體股東(發起人)簽署的公司章程,公司章程應當就出資方式、股權交付的方式、期限作出規定;
(四)股東(發起人)的主體資格證明或者自然人身份證明復印件;
(五)依法設立的驗資機構出具的驗資證明,驗資證明應當載明投資人在股權公司的股權持有情況和實繳情況、股權評估情況和評估結果;
(六)董事、監事和經理的任職文件及身份證明復印件;
(七)法定代表人任職文件及身份證明復印件;
(八)住所使用證明;
(九)《企業名稱預先核準通知書》;
(十)以股權出資的股東(發起人)簽署的《股權出資告知承諾書》;
(十一)國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。
【釋義】本條是被投資公司設立登記提交材料的規定。
被投資公司辦理設立登記,應當按照國家工商行政管理總局《內資企業登記表格和內資企業登記申請提交材料規范》(工商企字[2005]第199號)和本辦法,向登記機關提交設立登記的相關材料。申請材料應當齊全、符合法定形式。需要特別說明的是,被投資公司章程應當載明投資人以股權出資、股權以轉讓或劃撥方式交付、股權交付的具體期限;驗資報告應當載明投資人在股權公司的股權持有情況和實繳情況、股權評估情況和評估結果;以股權出資的股東(發起人)應當簽署《股權出資告知承諾書》。《股權出資告知承諾書》主要包括:1、投資人承諾在股權公司享有完全所有權的股權,不存在權利負擔;2、投資人承諾股權不屬于法律法規和本辦法規定的不得出資的股權;3、投資人承諾股權已經法定的評估機構評估作價,不存在違反規定高估或低估的情況;4、投資人承諾以股權實繳的注冊資本已經在股權公司登記機關辦理了股東變更登記;以股權認繳的注冊資本將在章程約定的出資期限前到股權公司登記機關辦理股東變更登記;5、投資人承諾承擔因違反承諾所產生的法律后果。
第十四條 被投資公司辦理變更注冊資本登記,應當提交下列申請材料:
(一)公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》;
(二)公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》;
(三)股東(大)會決議或者股東的書面決定;
(四)公司章程修正案或修改后的公司章程;
(五)依法設立的驗資機構出具的驗資證明,驗資證明應當載明投資人在股權公司的股權持有情況和實繳情況、股權評估情況和評估結果;
(六)以股權出資的股東(發起人)簽署的《股權出資告知承諾書》;
(七)被投資公司營業執照副本;
(八)國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。
被投資公司在申請變更注冊資本登記的同時增加實收資本的,應當提交由股權公司登記機關出具的股權公司的出資人變更為被投資公司的證明文件。
【釋義】本條是被投資公司注冊資本變更登記提交材料的規定。
被投資公司辦理注冊資本變更登記,應當按照國家工商行政管理總局《內資企業登記表格和內資企業登記申請提交材料規范》(工商企字[2005]第199號)和本辦法,向登記機關提交注冊資本變更登記的相關材料。申請材料應當齊全、符合法定形式。需要特別說明的是,股東(大)會決議或者股東的書面決定應當載明同意投資人以股權出資;公司章程修正案或修改后的公司章程應當載明投資人以股權出資、股權以轉讓或劃撥方式交付、股權交付的具體期限;驗資報告應當載明投資人在股權公司的股權持有情況和實繳情況、股權評估情況和評估結果;以股權出資的股東(發起人)應當簽署《股權出資告知承諾書》;被投資公司在申請變更注冊資本登記的同時增加實收資本的,還應當提交由股權公司登記機關出具的股權公司的出資人變更為被投資公司的證明文件。
第十五條 股權公司的股東變更登記,應當提交下列申請材料:
(一)法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》(《企業法人備案申請表》);
(二)公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》;
(三)股東會決議或股東的書面決定;
(四)股權轉讓協議或者股權劃轉證明,涉及國有股的還應提交相關部門證明文件;
(五)被投資公司的主體資格證明;
(六)公司章程修正案或修改后的公司章程;
(七)股權公司營業執照副本;
(八)國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。
法律、行政法規或國務院決定規定股權轉讓需經相關部門審批的,還需提交相關部門的批準文件。
【釋義】本條是股權公司股東變更登記提交材料的規定。
被投資公司辦理注冊資本變更登記,應當按照國家工商行政管理總局《內資企業登記表格和內資企業登記申請提交材料規范》(工商企字[2005]第199號)和本辦法,向登記機關提交股東變更登記的相關材料。申請材料應當齊全、符合法定形式。需要特別說明的是,涉及國有股的應提交國有資產監督管理部門的批準文件;法律、行政法規或國務院決定規定股權轉讓需經相關部門審批的,還需提交相關部門的批準文件。
第十六條 實行注冊資本分期繳納的被投資公司實收資本變更登記,應當提交下列申請材料:
(一)公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》;
(二)公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》;
(三)依法設立的驗資機構出具的驗資證明;
(四)公司章程修正案或修改后的公司章程;
(五)由股權公司登記機關出具的股權公司的投資人變更為被投資公司的證明文件;
(六)被投資公司營業執照副本;
(七)國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。
【釋義】本條是關于實行注冊資本分期繳納的被投資公司實收資本變更登記提交材料的規定。
被投資公司辦理實收資本變更登記,應當按照國家工商行政管理總局《內資企業登記表格和內資企業登記申請提交材料規范》(工商企字[2005]第199號)和本辦法,向登記機關提交實收資本變更登記的相關材料。申請材料應當齊全、符合法定形式。需要特別注意的是,公司章程修正案或修改后的公司章程應當載明投資人以股權出資、股權以轉讓或劃撥方式交付、股權交付的具體期限;驗資證明應當載明被投資公司在股權公司的股權持有情況;還需提交股權公司登記機關出具的股權公司的投資人變更為被投資公司的證明文件。
第十七條 投資人首期股權出資為認繳的,但股權公司在兩年內(投資類公司在五年內)未辦理股東變更登記的,應當按照《公司法》等有關法律、行政法規進行處理。
本條是關于未按期繳納股權出資的處罰的規定。
【釋義】根據《公司法》、《公司登記管理條例》和《公司注冊資本登記管理規定》,股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足;其中,投資公司可以在五年內繳足。未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的,構成虛假出資,由公司登記機關依照《公司登記管理條例》第七十條責令改正,處以出資金額5%以上15%以下的罰款。
第十八條 本辦法自印發之日起實施。
【釋義】本條是關于本規定生效日期的規定。
1、生效日期的含義。法律上的生效日期是其產生社會規范功能的時間起點。本規定制定、批準程序完畢后,就產生了從什么時候開始生效、在什么地域范圍內生效、對什么人有效的問題,這些問題就是效力范圍問題。法律的效力范圍包括時間效力、空間效力和對人的效力三個方面。生效日期是時間的效力問題。
2、本規定的生效日期。本規定自印發之日起實施,即從2007年12月2日正式印發并產生相應的效力。
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